發(fā)布時間：2019-02-13 來源于：廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所趙劍發(fā)、魯莎莎
近日，某公司IPO被否決，上會時，某公司被關(guān)注了其票據(jù)融資問題：
“招股說明書披露，發(fā)行人存在無真實(shí)交易背景的銀行借款受托支付情形，同時，發(fā)行人存在向子公司開具銀行承兌匯票的情形。請發(fā)行人代表說明：（1）上述無真實(shí)交易背景的貸款背景及原因，發(fā)行人上述行為是否存在違法違規(guī)情形，是否存在被處罰的風(fēng)險(xiǎn)，是否對此次發(fā)行造成重大影響；（2）開具銀行承兌匯票是否存在真實(shí)交易背景，是否屬于變相資金融通，是否違反《票據(jù)法》相關(guān)規(guī)定，是否存在被行政處罰風(fēng)險(xiǎn)；（3）相關(guān)內(nèi)控制度是否完善并有效執(zhí)行。請保薦代表人說明核查依據(jù)、過程并發(fā)表明確核查意見。”
某公司披露的招股說明書中未見其對該問題的詳細(xì)披露，對某公司的具體情況，我們不得而知，但從過往IPO審核案例來看，不乏存在票據(jù)融資情形的成功上市IPO案例，下面讓我們一起來解讀違規(guī)票據(jù)融資之IPO反饋應(yīng)對策略。
一、什么是違規(guī)票據(jù)融資
（一）違規(guī)票據(jù)融資的定義及操作模式
違規(guī)票據(jù)融資是指銀行承兌匯票的貼現(xiàn)申請人由于資金需要，虛構(gòu)交易背景將未到期的銀行承兌匯票轉(zhuǎn)讓于銀行并貼現(xiàn)的一種融資行為。違規(guī)票據(jù)融資的流程如下：
實(shí)踐中，由于向銀行貸款審核手續(xù)繁瑣并審批難度大，部分企業(yè)會與其關(guān)聯(lián)公司或關(guān)系較好的供應(yīng)商之間虛構(gòu)交易進(jìn)行銀行承兌匯票的貼現(xiàn)，以獲取流動資金，以解決融資效率問題并降低資金成本。
（二）相關(guān)法律法規(guī)
《中華人民共和國票據(jù)法》明確要求票據(jù)的簽發(fā)、取得及轉(zhuǎn)讓需具有真實(shí)的交易背景。目前，違規(guī)票據(jù)融資的IPO案例均為無真實(shí)交易背景的銀行承兌匯票貼現(xiàn)，違反的是《中華人民共和國票據(jù)法》第十條規(guī)定。若企業(yè)故意偽造、變造票據(jù)或者存在其他違法使用票據(jù)的行為，則將可能被認(rèn)定為具有刑事責(zé)任的票據(jù)欺詐行為，《中華人民共和國票據(jù)法》及《中華人民共和國刑法》均對票據(jù)欺詐行為的刑事責(zé)任做了明確規(guī)定，具體如下：
1、《中華人民共和國票據(jù)法》
第十條【票據(jù)與其基礎(chǔ)關(guān)系】票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
票據(jù)的取得，必須給付對價，即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對應(yīng)的代價。
第一百零二條【票據(jù)欺詐行為的刑事責(zé)任】有下列票據(jù)欺詐行為之一的，依法追究刑事責(zé)任：
（一）偽造、變造票據(jù)的；
（二）故意使用偽造、變造的票據(jù)的；
（三）簽發(fā)空頭支票或者故意簽發(fā)與其預(yù)留的本名簽名式樣或者印鑒不符的支票，騙取財(cái)物的；
（四）簽發(fā)無可靠資金來源的匯票、本票，騙取資金的；
（五）匯票、本票的出票人在出票時作虛假記載，騙取財(cái)物的；
（六）冒用他人的票據(jù)，或者故意使用過期或者作廢的票據(jù)，騙取財(cái)物的；
（七）付款人同出票人、持票人惡意串通，實(shí)施前六項(xiàng)所列行為之一的。
第一百零三條 【票據(jù)欺詐行為的行政責(zé)任】有前條所列行為之一，情節(jié)輕微，不構(gòu)成犯罪的，依照國家有關(guān)規(guī)定給予行政處罰。
2、《票據(jù)管理實(shí)施辦法》
第四條 票據(jù)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法從事票據(jù)活動，行使票據(jù)權(quán)利，履行票據(jù)義務(wù)。
3、《中華人民共和國刑法》
第一百九十四條 【票據(jù)詐騙罪】有下列情形之一，進(jìn)行金融票據(jù)詐騙活動，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：
（一）明知是偽造、變造的匯票、本票、支票而使用的；
（二）明知是作廢的匯票、本票、支票而使用的；
（三）冒用他人的匯票、本票、支票的；
（四）簽發(fā)空頭支票或者與其預(yù)留印鑒不符的支票，騙取財(cái)物的；
（五）匯票、本票的出票人簽發(fā)無資金保證的匯票、本票或者在出票時作虛假記載，騙取財(cái)物的。
【金融憑證詐騙罪】使用偽造、變造的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證的，依照前款的規(guī)定處罰。
二、票據(jù)融資反饋關(guān)注要點(diǎn)及應(yīng)對策略分析
（一）反饋問題情況
我們在2017年以來證監(jiān)會披露867份反饋意見中以“無真實(shí)交易背景 票據(jù)融資”為關(guān)鍵詞檢索，發(fā)現(xiàn)共12家企業(yè)的反饋意見中被問及違規(guī)票據(jù)融資問題，主要集中在制造業(yè)行業(yè)。
從反饋的問題來看，就違規(guī)票據(jù)融資，除了會被關(guān)注企業(yè)合規(guī)性問題外，還通常與內(nèi)部控制有效性的問題被共同發(fā)問，主要反饋問題內(nèi)容包含：
（1）請申請人披露說明開具無真實(shí)交易背景的票據(jù)進(jìn)行融資的詳細(xì)情況、用途及原因；
（2）是否符合對應(yīng)銀行的規(guī)定，是否符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，是否存在被行政處罰等法律風(fēng)險(xiǎn)，是否構(gòu)成重大違法違規(guī)行為，是否取得相關(guān)主管機(jī)關(guān)的專項(xiàng)認(rèn)定意見；
（3）公司內(nèi)部控制制度是否能夠有效執(zhí)行。
（二）應(yīng)對思路
我們摘取了如下3個反饋被問及違規(guī)票據(jù)融資問題的典型案例，該等案例被問及的相關(guān)問題及答復(fù)思路如下：
【案例一】X股份上會時間2017年4月25日
反饋問題：報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人注銷了A公司和B公司兩家公司。控股股東注銷了其實(shí)際控制的C。
報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人與C之間相互提供多筆資金往來滾動拆借，且存在公司向其開具和背書無真實(shí)交易背景的應(yīng)付票據(jù)情況。請發(fā)行人說明：發(fā)行人與C之間開具和背書無真實(shí)交易背景應(yīng)付票據(jù)的原因、合理性及合法性，說明每一筆無真實(shí)交易背景票據(jù)情況．包括開具或背書實(shí)際、金額、C持有票據(jù)的用途、處理票據(jù)的時間、金額等，說明是否存在糾紛或潛在糾紛。
答復(fù)思路
1、闡述發(fā)行人與C之間開具和背書無真實(shí)交易背景應(yīng)付票據(jù)的原因?yàn)楣緦μ彀苍絽R提供融資支持。C主要從事汽車零部件的出口業(yè)務(wù)。在其從事業(yè)務(wù)的過程中，因其為注冊資本較小的小型貿(mào)易公司，設(shè)立時間不長，其從上游采購零部件時往往需要墊付較多資金。在C融資渠道有限的背景下， 公司采取向其背書或開具無真實(shí)交易背景的票據(jù)，C取得票據(jù)后，再由其背書給C的上游供應(yīng)商。
2、詳細(xì)闡述開具無真實(shí)交易背景票據(jù)的情況及發(fā)生金額，并說明已經(jīng)停止該等開票行為，且應(yīng)付票據(jù)均已到期，因此產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系均已結(jié)束，且該行為并未給相關(guān)各方造成損失，也未因此發(fā)生任何糾紛。
3、上述開具和背書無真實(shí)交易背景票據(jù)行為雖然違反《中華人民共和國票據(jù)法》第十條之規(guī)定：“票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。票據(jù)的取得，必須給付對價，即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對應(yīng)的代價”，但其目的是為了充分利用商業(yè)信用、拓寬中小企業(yè)融資渠道，所取得資金全部用于經(jīng)營活動，并未用于其他非法用途。報(bào)告期內(nèi)，上述行為并未給相關(guān)銀行及其他債權(quán)人造成任何實(shí)際損失，也未因此發(fā)生任何糾紛，不屬于《中華人民共和國票據(jù)法》第一百零二條所述票據(jù)欺詐行為之一。
4、為防止該等情形發(fā)生，嚴(yán)格執(zhí)行內(nèi)部控制制度。發(fā)行人為防止發(fā)生類似行為，將嚴(yán)格執(zhí)行《公司章程》、《關(guān)聯(lián)交易決策制度》、《重大決策管理制度》及相關(guān)的資金管理等財(cái)務(wù)制度，并制定了上市后將執(zhí)行的《防止控股股東或?qū)嶋H控制人及關(guān)聯(lián)方占用公司資金的管理制度》。
5、中國人民銀行武進(jìn)支行出具不存在重大違法違規(guī)行為的專項(xiàng)合規(guī)證明。
6、實(shí)際控制人兜底承諾。
【案例二】S上會時間 2017年7月5日
反饋問題：發(fā)行人與A票據(jù)融資的產(chǎn)生原因及合法合規(guī)性、是否構(gòu)成重大違法違規(guī)、是否取得相關(guān)主管機(jī)關(guān)的專項(xiàng)認(rèn)定意見、相關(guān)款項(xiàng)用途。
答復(fù)思路
１、闡述發(fā)行人與A票據(jù)融資的產(chǎn)生原因系為了用于償還B公司及正奇租賃借款。
2、上述票據(jù)融資行為未嚴(yán)格遵守《票據(jù)法》第十條“票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。”的規(guī)定，但相關(guān)票據(jù)在到期時全部解付，未造成任何經(jīng)濟(jì)損失和糾紛。
3、中國人民銀行合肥中心支行出具不構(gòu)成重大違法違規(guī)行為的合規(guī)證明。
【案例三】W上會時間2015年3月13日
反饋問題：請發(fā)行人說明向關(guān)聯(lián)方開具無真實(shí)交易背景的銀行承兌匯票的具體過程，關(guān)聯(lián)方是否背書給主要供應(yīng)商，虛構(gòu)何種交易，行為是否構(gòu)成重大違法，與A、B、C等主要供應(yīng)商、客戶是否存在類似情形，請保薦機(jī)構(gòu)、律師核查并發(fā)表意見。
答復(fù)思路
2、發(fā)行人向子公司開具的銀行承兌匯票均被子公司資用于向銀行貼現(xiàn)融資，因此不存在背書給發(fā)行人主要供應(yīng)商的情形，也不存在與發(fā)行人主要供應(yīng)商虛構(gòu)交易的情形。
3、發(fā)行人向子公司開具無真實(shí)交易背景的銀行承兌匯票進(jìn)行融資的行為違反了《中華人民共和國票據(jù)法》第十條“票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系”的規(guī)定。但鑒于：
（1）發(fā)行人不存在逾期票據(jù)及欠息情況，均已經(jīng)按照《中華人民共和國票據(jù)法》 及相關(guān)票據(jù)制度及時履行了票據(jù)付款義務(wù)，且該不規(guī)范使用票據(jù)的行為已得到糾正，未給相關(guān)銀行造成任何實(shí)際損失，也未實(shí)際危害我國金融機(jī)構(gòu)權(quán)益和金融安全；
（2）發(fā)行人的董事及高級管理人員未從中取得任何個人利益，不存在票據(jù)欺詐行為，亦未因過往期間該等不規(guī)范使用票據(jù)的行為受到過任何行政處罰；
（3）中國人民銀行萊蕪市中心支行出具了《關(guān)于W公司不規(guī)范票據(jù)使用行為的函》，明確該行為不屬于重大違法違規(guī)行為，不會就此問題對發(fā)行人上述票據(jù)行為實(shí)施行政處罰。
（4）發(fā)行人控股股東已經(jīng)出具承諾，負(fù)責(zé)對發(fā)行人因此遭受的損失予以全額賠償。
因此，發(fā)行人上述不規(guī)范使用票據(jù)的行為不構(gòu)成重大違法，對本次發(fā)行不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙。
三、應(yīng)對策略小結(jié)
歸納而言，違規(guī)票據(jù)融資問題的應(yīng)對思路如下：
1、闡述發(fā)行人開具無真實(shí)交易背景票據(jù)的具體情況、原因及資金用途，說明用途均為用于生產(chǎn)經(jīng)營或其他正當(dāng)用途，并非以非法占有為目的的騙取銀行資金的票據(jù)欺詐或票據(jù)詐騙活動。
2、票據(jù)貼現(xiàn)所涉交易雙方就無真實(shí)交易背景的票據(jù)行為進(jìn)行說明，明確雙方不存在因此而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不存在糾紛或潛在糾紛；
3、說明票據(jù)融資行為未嚴(yán)格遵守《票據(jù)法》第十條“票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。”的規(guī)定，但相關(guān)票據(jù)在到期時全部解付，未造成任何經(jīng)濟(jì)損失和糾紛，不屬于《票據(jù)法》第一百零二條、《票據(jù)法》第一百零三條、《票據(jù)管理實(shí)施辦法》第三十條、《票據(jù)管理實(shí)施辦法》第三十一條規(guī)定的應(yīng)追究刑事責(zé)任或給予行政處罰的票據(jù)詐騙行為。
4、主管人民銀行中心支行出具合規(guī)證明，說明發(fā)行人票據(jù)融資行為不構(gòu)成重大違法違規(guī)行為。
5、實(shí)際控制人對可能造成的損失及處罰進(jìn)行兜底承諾。
6、如為幫助關(guān)聯(lián)方進(jìn)行票據(jù)融資或所得融資資金為第三方占款的，還應(yīng)闡述為避免該等情況再次發(fā)生而制定及執(zhí)行的內(nèi)部控制措施。
從過往成功IPO案例來看，違規(guī)票據(jù)融資如不構(gòu)成票據(jù)欺詐行為一般來說不構(gòu)成上市的實(shí)質(zhì)性障礙，但其體現(xiàn)了公司內(nèi)部控制有效性及經(jīng)營合規(guī)性情況。建議擬上市努力杜絕該等情形的發(fā)生，如確實(shí)存在該等情形，通過時間換空間的方式，將其控制在報(bào)告期初，從而減輕發(fā)審委對公司內(nèi)部控制及規(guī)范性的質(zhì)疑。